Завещания в зарубежных странах
Содержание
Совместные завещания: хорошая идея, но не лучшая реализация
Равным образом Законопроект не наделяет наследников по совместному завещанию никакими средствами правовой защиты в случае, если переживший супруг отменит это завещание и распорядится своим имуществом (которое к этому моменту будет включать и наследственную массу супруга, скончавшегося первым) на случай своей смерти по собственному усмотрению, иначе, чем было предусмотрено совместным завещанием.
В германском праве так называемое берлинское завещание (нем. Berliner Testament, §2269 ГГУ), предполагает назначение каждым из супругов другого супруга в качестве наследника, а третье лицо (обычно совместные дети супругов) – последующим наследником. После смерти первого супруга переживший супруг признается предварительным наследником, а третье лицо – последующим наследником. Переживший супруг может отменить свое завещание, если откажется от имущества, которое перешло ему от супруга, скончавшегося первым.
Тем не менее, критика Законопроекта в части совместных завещаний супругов в первую очередь направлена на юридико-технические недостатки и на отсутствие в Законопроекте однозначного регулирования вопросов, которые неизбежно возникнут при введении конструкции совместного завещания. Например, является ли такое завещание односторонней сделкой либо же договором, каково соотношение обязательств пережившего супруга из совместного завещания и принципа свободы завещания и т. д.
Заслуживает внимания следующий довод авторов Заключения: » легкость в отказе от совместного завещания в значительной степени сводит на нет все его возможное функциональное назначение, что, видимо, лишний раз свидетельствует об отсутствии объективной необходимости в нем».
Институт совместного завещания супругов существует в праве ряда зарубежных стран, где он выступает в качестве механизма передачи имущества супругов сначала пережившему супругу, а потом совместно избранным ими наследникам таким образом, чтобы переживший супруг не мог распорядиться этим имуществом по своему усмотрению после смерти первого супруга.
Такие различия в действующих правовых системах на практике способны породить сложности, когда соответствующий вопрос встанет у компетентного органа. Например, существующая в некоторых национальных законодательствах возможность завещателя подназначить дополнительного наследника к основному в целях передачи ему наследства после смерти основного наследника вступает в явное противоречие с действующими нормами отечественного права и в первую очередь противоречит принципам регулирования права собственности.
Более того, большинство стран Европы (Германия, Швейцария. Австрия, Франция, Латвия и ряд иных) предусматривают в качестве завещательного распоряжения наследственный договор. В таком договоре каждая из сторон может сделать взаимные завещательные распоряжения, например назначить наследников, установить завещательные возложения и т.п. Суть такого договора заключается в том, что наследодатель (с одной стороны) и наследники или наследники (с другой стороны) подписывают договор, который вступает в силу только после смерти наследодателя. Первостепенное отличие наследственного договора от завещания состоит в возможности одностороннего изменения или отмены завещания совершившим его наследодателем, а наследственный договор в одностороннем порядке расторгнуть нельзя. Содержание завещания также выступает одним из коллизионных вопросов международного частного права. Национальное законодательство большинства стран различается в регулировании видов распоряжений, которые вправе завещатель включить в завещательное распоряжение, а также в определении круга наследников, т.е. в объеме ограничения свободы завещания.
В Конвенции 1993 г. о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенной между странами — участницами СНГ, участницей которой выступает и Россия, установлено, что форма завещания подчиняется праву той страны, где завещатель имел место жительства на момент составления завещания.
Такое завещание является действительным, как удовлетворяющее праву места жительства завещателя или праву места составления распоряжения, при этом вопрос о возможности исполнения завещаний подобного рода в праве России остается открытым. При этом постановка данной проблемы является актуальной с учетом норм национального законодательства ряда государств, а также отсутствием правоприменительной и доктринальной позиции по поводу императивности правил российского законодательства о личном и одностороннем характере завещания.
Вместе с тем совершение завещания при указанных обстоятельствах в законодательстве ряда стран может повлиять и на объем завещательных правомочий. В частности, в соответствии со ст. 904 Гражданского кодекса Франции в случае, если несовершеннолетний, достигший 16 лет, принимает участие в военных действиях, он вправе составить завещание и распорядиться всем своим имуществом, но только при условии, что в качестве наследников будут названы его родственники до шестой степени родства включительно или переживший супруг. И только в случае отсутствия у него таких родственников или супруга он вправе распорядиться своим имуществом как совершеннолетний.
При рассмотрении дел, касающихся условных завещаний, у судов чаще всего встает вопрос о том, как определить, что имеет место быть на самом деле — мотив (причина), которым лицо руководствовалось, или же перед ними условие. Например, в завещании указано: «Я отправляюсь в поездку и вполне могу не вернуться. И если так, то здесь я опишу, кому достанется мое имущество. » — в таких случаях суды делают вывод, что эти слова только лишь указывают на мотив, которым руководствовалось лицо при составлении завещания. «Завещатель думал о возможной смерти, или он бы не стал составлять завещание. Но эта возможность смерти на тот момент обретала вполне конкретную форму невозвращения из поездки, и именно поэтому завещатель перед словами о порядке распределения имущества написал «если я не вернусь». Поэтому суд счел возможным исполнить завещание, пусть даже завещатель умер через много лет после благополучного возвращения из той поездки. Таковы два схожих судебных прецедента — Верховного суда США 1904 г. по делу «Итон против Браун» и Апелляционного суда штата Калифорния 1953 г. по делу о наследстве Тэйлор. Для сравнения отметим, что при весьма схожих обстоятельствах некоторые суды считают, что завещание составлено под условием, и отказывают в его утверждении, как, например, в 1956 г. по делу о наследстве Паскаль .
Наследственное право Англии в значительной степени консервативно, и даже архаично. Несмотря на то что там существует множество законов (статутов), изданных за все время развития английского права, при всем их многообразии они тем не менее представляют собой отнюдь не стройную систему актов.
В наследственном праве США выделяются три вида завещаний: 1) заверенное свидетелями (attested will) — стандартная форма, которая подписывается наследодателем в присутствии двух (а в некоторых штатах — трех) свидетелей с соблюдением процессуальных норм. Оно может быть как написано от руки, так и напечатано. Кроме того, любое завещание, отпечатанное или написанное третьим лицом, по законам штатов должно быть обязательно подписано двумя или более свидетелями; 2) олографическое завещание (holographic will) пишется лично наследодателем от руки и подписывается им без свидетелей. Напечатанные завещания (пусть даже подписанные лично) олографическими не считаются. Признается такое завещание примерно в половине штатов. Рукописное завещание имеет такую же юридическую силу, что и выполненное техническими средствами и удостоверенное свидетелями; 3) устное завещание (oral will), именуемое также «изустным» (nuncupative will), признается лишь в нескольких штатах и лишь при определенных обстоятельствах.
См.: Гражданское и торговое право зарубежных государств. Т. 2 / Под ред. Е.А. Васильева и А.С. Комарова (автор главы — О.Ю. Шилохвост). М.: Международные отношения, 2008. С. 577 — 578; Блинков О.Е. О сделках на случай смерти: сравнительно-правовой аспект // Бюллетень нотариальной практики. 2010. N 4. С. 8 — 12.
, Ann C., Mayer J. Op. cit. S. 1530. Аналогичный порядок установлен в современном российском гражданском законодательстве: Блинков О.Е. Институт свидетелей и недействительность завещания в постсоветском наследственном праве // Наследственное право. 2011. N 3. С. 31 — 35; Блинков О.Е. Институт свидетелей в наследственном праве стран СНГ и Балтии // Арбитражный и гражданский процесс. 2006. N 9. С. 41 — 44.
Завещание для зарубежного имущества
Надёжным юридическим средством распоряжения Вами накопленным зарубежным имуществом на случай смерти является составленное и собственноручно подписанное Вами завещание. Составление завещания не относится к распространённым явлениям в России, между тем этот способ распоряжения имуществом уже давно признан мировым сообществом. Например в Германии, более четверти наследственного имущества общей стоимостью свыше 50 млрд ЕВРО ежегодно переходит по завещанию. Устно распорядиться о судьбе имущества Вы не можете, даже находясь при смерти. Юридическую силу для третьих лиц имеет письменный документ надлежащей формы, основным смыслом которого является свободное волеизъявление лица по распоряжению на случай смерти принадлежащим ему имуществом и нематериальными благами, имеющими ценность, а также правами и обязательствами (далее – имущество).
Без составления завещания полагаться на исключительно на правила наследования по закону такого имущества является непростительным заблуждением. Применение правил разных государств при наследовании по закону существенно затрудняет приобретение правопреемниками зарубежного наследства. Прежде всего потому, что национальными законодательствами предусмотрены различная очерёдность наследников, особенности раздела супружеского имущества, применения иностранного права и процессуальных правил наследования. Например, в отличие от России, супруг и родители не призываются к первой очереди наследников в Австрии, Швейцарии и Испании и некоторых других странах. В этих странах родители призываются к наследованию во вторую очередь, причём во Франции они получают право на фиксированную долю в размере четверти наследства. Многими национальными законодательствами предусмотрено, что если у наследодателя есть родные дети, включая внебрачных и приёмных, то супруг получает право на наследственную долю, на размер которой влияют различные факты. Пережившпй супруг наследодателя в Германии имеет заранее установленное право на предметы домашнего хозяйства и право на увеличение наследственной доли на четверь стоимости наследства, причём в имущественных отношениях супругов действуют правило долевой, а не совместной собственности. Право наследования пережившего супруга на объекты недвижимости в Англии возникает, если это лицо обладало долей в праве на эти объекты при жизни наследодателя.
Как следствие, вполне вероятны многолетние разногласия между Вашими близкими за право обладания имуществом, оставшимся после Вас, созданное Вами имущество может быть утрачено или прибрано злыми людьми. Достаточно вспомнить скандальные дележи наследства актёров Армена Джигарханяна или Алексея Баталова, до завершения которых ещё далеко. Или вспомним другой случай – скоропостижная смерть совладельца угольных компаний Дмитрия Босова в мае этого года. Ещё до истечения шестимесячного срока для вступления в права наследования начаты громкие процессы за право обладания состоянием в 1,1 млрд. долларов, в которых участвуют третья жена наследодателя, его четверо детей от двух предыдущих браков, родители наследодателя, его экс – партнёр, а ещё – госкорпорация «Ростех» Сергея Чемезова, компания «А – Проперти» Альберта Авдоляна, компания «Эвокорп», управляющая активами Аркадия Ротенберга. Таких отрицательных последствий можно избежать, если заранее позаботиться о судьбе наследственной массы, особенно в случаях, если имущество размещено в разных странах. Оставлять это дело на последний день, который приходит всегда неожиданно, просто неразумно.
Завещание как правовое средство наследования зарубежного имущества привлекательно потому, что Вы при жизни, руководствуясь соображениями здравого смысла и своими личными предпочтениями, можете весьма определённо закрепить свои истинные намерения относительно судьбы Ваших накоплений. Это позволит избежать вольной интерпретации Вашего волеизъявления со стороны судебных учреждений, круга наследников и иных участвующих лиц. Изменить или отменить завещание Вы вправе в любое время. Действительно, выполнение этих правил связано с определёнными затратами, но их просто посчитать и спланировать, исходя из ценности будущей наследственной массы. Согласитесь, что эти реальные расходы выглядят малыми в сравнении с непрогнозируемым размером вреда имуществу и личным отношениям, если впоследствии начнётся война за обладание наследством.
Принцип завещательной свободы позволяет передать наследство любым лицам, перераспределить наследственные доли между родственниками по Вашему усмотрению, назначить последующих наследников, определить отлагательные или отменительные условия для наследования, обременить наследников завещательным отказом или возложением и так далее. Вы вправе распорядиться имуществом на случай смерти в пользу коммерческой или благотворительной организации. В частности, формой завещательного распоряжения является решение о создании наследственного фонда в привлекательной юрисдикции с внесением предприятия, долей и ценных бумаг хозяйственных обществ в этот фонд. Тем самым достигается сохранение цельности и целевое использование имущественных активов, исключение доступа к управлению предприятием недостаточно компетентных лиц, снижение налоговых платежей, уменьшение размера обязательной доли наследства, определение регулярных целевых выплат в пользу избранных выгодоприобретателей и так далее.
Завещания в зарубежных странах
В законодательстве Германии совместным завещанием является распоряжение на случай смерти супругов. Допускаются совместные завещания (причем уже не только со стороны супругов) также законодательством Англии и США. Англо-американское право предусматривает также взаимные завещания, по которым несколько лиц принимают на себя встречные обязательства относительно друг друга. Такие завещания представляют собой двусторонний (или многосторонний) договор, что прямо противоречит принятому в российской цивилистической науке отношению к завещанию как к односторонней сделке, содержащей волеизъявление лишь одного лица.
Вместе с тем, сравнительный анализ правовых норм, регулирующих вопросы недействительности завещания, позволяет сделать вывод о том, что наиболее детально данная сфера регламентирована в законодательстве Российской Федерации, поскольку в ГК РФ этим вопросам посвящена самостоятельная статья (ст. 1131). В отличие от российского права, в законодательстве зарубежных стран вопросы недействительности завещания урегулированы не достаточно четко.
В зарубежных странах завещания подразделяются на публичные и частные. Завещание в форме публичного акта характеризуется тем, что в процедуре его составления наряду с завещателем участвуют специально уполномоченные государством органы и должностные лица (как правило, нотариусы). Кроме того, при совершении публичного завещания могут (или должны) присутствовать свидетели. Публичное завещание практически исключает сомнения в отношении того, содержится ли в нем подлинная воля завещателя. Поэтому в большинстве стран приоритет отдается именно публичным завещаниям. Нормативные предписания, регламентирующие порядок составления публичных завещаний, характеризуются большим разнообразием в рамках национальных правопорядков, хотя и имеют ряд общих черт.
На наш взгляд, включать какие-либо условия в завещания не допустимо, поскольку предъявляемые требования могут неоправданно ограничивать конституционные права и свободы гражданина, являющегося наследником по завещанию. В этой связи в законодательстве должен быть установлен запрет на составление любых условных завещаний.
В российском законодательстве и правовой науке наиболее распространено определение завещания как односторонней сделки, выражающей личное распоряжение гражданина на случай своей смерти, сделанное в установленном законом форме и направленное, прежде всего, на распределение наследственной массы между лицами, названными завещателем своими наследниками, в порядке установленном завещателем.
В Польше к числу необходимых наследников также относятся нетрудоспособные нисходящие (в частности, малолетние), а также нетрудоспособные родители и супруг наследодателя. Согласно правилам обязательной доли им полагается, вне зависимости от сведений в завещании, по две трети доли, которую они бы получили при наследовании по закону.
В Венгрии составить завещание имеет право индивид с ограниченной дееспособностью – тот, кто достиг четырнадцатилетия и не признан недееспособным по состоянию здоровья, а также совершеннолетний, в отношении которого в судебном порядке установлено попечительство. Данные индивиды имеют право самолично совершать завещание, но исключительно в публичной форме.
Согласно статье девятьсот сорок девятой ГК Польши, завещание допустимо написать лично завещателю; оно может датироваться и подписываться им самим. При соблюдении данных условий составляется завещание, которое приобретает официальную силу и не требует дальнейшего заверения либо утверждения.
Между наследниками внутри парантеллы под номером два имущество по правилам делят в равных долях между родителями наследодателя. Если одного из родителей на тот момент уже нет в живых, то полагающаяся ему по закону доля должна перейти уже к нисходящим по праву представления, а если таковых не имеется, то к оставшемуся в живых родителю.
Согласно данному подходу к первому разряду причисляют нисходящих наследодателя (его детей, внуков и т.д.). Второй разряд – это его родители, братья, сестры и, соответственно, их нисходящие. Третий разряд – это иные восходящие наследодателя (помимо родителей), то есть его бабушка, дедушка, прабабушка, прадедушка и далее. И, наконец, к последнему четвертому разряду причисляют иных боковых родственников (помимо сестер и братьев) вплоть до шестой степени родства, то есть дядь, теть, двоюродных братьев и сестер и т.п.
Гражданство Кипра (ЕС) через инвестиции Второй паспорт и право жить в любой из 28 стран ЕС, включая Великобританию Паспорт ЕС всего за 180 дней для всей семьи Широкий выбор недвижимости под инвестиции Инвестиционный срок — 5 лет Безвизовый режим со 173 странами Право жить в Великобритании и оформить гражданство через 6 лет
Так, из-за поменявшихся социально-экономических условий, которые повлекли за собой реформы некоторых институтов гражданского права, расширились наследственные права пережившего супруга, внебрачных и усыновленных детей. Ранее, в интересах страны, стремящейся к активному прямому участию в правоотношениях наследственного характера, ограничивался круг наследников по закону, и это давало больше возможностей государству в приобретении выморочных имуществ.
Наследственное право зарубежных стран исходит из общих принципов возможности наследования по закону и по завещанию, причем по общему правилу наследование по закону рассматривается как «наследование без завещания», т.е. приоритет имеет наследование по завещанию. Законодательство о наследовании исходит из незыблемости свободы воли наследодателя, который вправе самостоятельно распорядиться своим имуществом, оставив его любым лицам, как из числа родственников, так и лиц, не имеющих с ним родственной связи.
Кроме того, если речь заходит о наследовании по закону, по мере необходимости следует установить степень родства между наследником и наследодателем, состояние наследника и наследодателя в браке, нахождение лица не менее чем в течение последнего года жизни наследодателя на его иждивении, факт совместного проживания с наследодателем, факт зачатия лица при жизни наследодателя и т.п.
При отсутствии завещания, к наследованию призываются родственники с установленной свидетельствами степенью родственных связей. В зарубежном праве существуют значительные различия в установлении наследников и их преимущественного права. Например, в РФ существует восемь степеней родства, к наследованию призываются претенденты верхней степени, наиболее близкой к наследодателю, и имущество передается им в равных долях.
04 Авг 2021 uristgd 259