Срок одобрения крупной сделки в ао
Содержание
Как всегда, мы постараемся ответить на вопрос «Срок одобрения крупной сделки в ао». А еще Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте не выходя из дома.
Законодательство допускает возможность последующего одобрения крупной сделки (п. 3 ст. 157.1 ГК РФ, п.п. 2, 3, пп. 1 п. 6.1 ст. 79 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ, пп. 2 п. 4 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2023 N 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью», далее — Постановление N 28), однако рекомендуется, чтобы решение о согласии на совершение всех крупных сделок принималось до их совершения (п. 310 Части Б Кодекса корпоративного управления, направленного письмом Банка России от 10.04.2023 N 06-52/2463, далее — Кодекс корпоративного управления).
Внимание
Если на момент заключения сделки невозможно определить его итоговую цену, но можно предположить, что в процессе исполнения такого договора он может быть квалифицирован в качестве крупной сделки, рекомендуется также получить согласие на ее совершение. В этом случае в решении об одобрении крупной сделки может содержаться указание на общие параметры основных условий одобряемой сделки (например, установлен верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи) (абз. первый пп. 2 п. 7 Постановления N 28, абз. пятый п. 4 ст. 79 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).
Внимание
С 01.01.2023 совет директоров АО утверждает заключение о крупной сделке, в котором должны содержаться, в том числе информация о предполагаемых последствиях для деятельности общества в результате совершения крупной сделки и оценка целесообразности её совершения. Такое заключение входит в информацию (материалы), предоставляемую акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества, на котором рассматривается вопрос о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки (абз. второй п. 2 ст. 78 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).
В новой редакции статьи соотношение цены или балансовой стоимости к активам общества будет определяться в зависимости от существа сделки. В случае отчуждения (или вероятности отчуждения) имущества стоимость активов сопоставляется с наибольшей величиной (цена или балансовая стоимость предмета отчуждения). В случае передачи имущества во временное владение расчетной величиной признается балансовая стоимость передаваемого имущества.
Расширен перечень крупных сделок
Теперь при подготовке к очередному общему собранию акционеров обществу необходимо будет подготовить отчет о заключенных в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность (ст. 82 закона № 208-ФЗ).
Вместо аффилированности появилось понятие контроля
Чтобы уменьшить количество злоупотреблений с оценкой стоимости сделки, новая редакция закона устанавливает, что преимущество при определении цены сделки имеет наибольшая величина — балансовая стоимость или цена (п. 1.1 ст. 78 закона № 208-ФЗ в новой редакции). Эта норма призвана защитить интересы общества и его участников, поскольку вероятность попадания сделки в категорию крупной возрастает.
Крупная сделка для АО – это процесс покупки или продажи активов, составляющих от 25 % от суммы, находящейся на балансе компании. Провести подобную операцию может только совет директоров в полном составе или собственники. Для акционерных обществ устанавливаются четкие рамки, которые дают возможность генеральному директору проводить сделки без согласования, если их общая стоимость не превышает 25 %. Во всех остальных случаях собираются руководители фирмы и решают вопросы по следующим условиям:
Понятие крупной сделки
В случае с объектом сравнения акционерное общество действует по аналогичным правилам, прописанным и для регулировки деятельности ООО. Закон об АО по крупной сделке содержит четкие нормы, которые следует соблюдать при проведении финансовых процедур.
База для сравнения
На первом уровне проводится голосование совета директоров, который еще именуется наблюдательным. В его состав иногда входят некоторые члены акционерного общества, а значит, они имеют право принимать участие в принятии решения. Если в итоге выборы закончились не единогласно, тогда сделка считается не принятой и начинается второй этап. Это — собрание акционеров.
В течение 2023 года все участники госзакупок должны пройти регистрацию в Единой информационной системе (далее — ЕИС). После регистрации в ЕИС документы передаются в личные кабинеты федеральных площадок автоматически без дополнительной проверки. Таким образом, если у вас в Решении есть ошибка, выяснится это не в момент регистрации в ЕИС, а когда вашу заявку отклонят по этому основанию. Поэтому к подготовке всех документов следует подходить максимально ответственно.
- Решение о согласии на совершение крупной сделки принимает общее собрание участников общества. Если общество состоит из единственного участника, он принимает Решение единолично.
- Решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью должно соответствовать требованиям, предусмотренным ст. 181.2 Гражданского кодекса РФ. Если в ООО несколько учредителей, Решение общего собрания принимается большинством. Есть два варианта оформления такого протокола: заверить его нотариально или самостоятельно, но в строгом соответствии с ч.4 статьи 181.2 Гражданского Кодекса РФ.
Что такое крупная сделка
Из судебной практики: при рассмотрении дела было установлено, что в представленном участником решении не был указан срок, в течение которого можно совершать сделки. В этом случае решение действует один год. На момент проведения аукциона этот срок уже истек. Довод о том, что исполнение подобных контрактов является для общества обычной хозяйственной деятельностью, не сработал. Документ: Определение ВС РФ от 25.03.2023 № 310-ЭС19-1603.
- указание верхнего и нижнего пределов условий сделки (например, максимальной и минимальной стоимости продажи имущества);
- согласие на проведение аналогичных сделок;
- альтернативные варианты условий соглашения;
- согласие на совершение крупной сделки при заключении сразу нескольких соглашений одновременно;
- условие о сроке его действия (в таком случае решение является срочным и утрачивает свое действие после истечения указанного в нем срока).
После определения советом директоров АО цены крупной сделки данным органом должно быть утверждено соответствующее заключение, которое, в соответствии с п. 2 ст. 78 закона № 208, включается в перечень материалов, передаваемых на рассмотрение общего собрания акционеров.
Крупная сделка для акционерного общества — как посчитать ее сумму?
- указание на документ, которым было принято решение об утверждении заключения (как правило, таковым является протокол заседания совета директоров);
- преамбулу, в которой указываются основания утверждения заключения, реквизиты совершенной сделки (если происходит последующее утверждение), обстоятельства и предмет соглашения, контрагент;
- информацию о предполагаемых последствиях заключения соглашения для деятельности АО (оцениваются возможные изменения в финансово-хозяйственной деятельности компании);
- оценку целесообразности заключения соглашения.
Цели внесённых изменений здесь те же – облегчить хозяйственную деятельность обществ, в том числе – за счёт ограничения возможностей миноритариев по оспариванию сделок. Механизмы, в общем, тоже аналогичные (и для АО, и для ООО).
Согласие на совершение крупной сделки может быть в некоторой степени рамочным: без указания стороны сделки или выгодоприобретателя, без точной цены (только с параметрами её определения), с альтернативными вариантами, с одобрением сразу ряда аналогичных сделок.
Одобрение и согласие
Хотя новое определение с первого взгляда кажется составленным из кусочков прежнего, как мозаика, на деле речь идёт о серьёзном изменении подхода. Во главу угла ставится такой признак сделки как «выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности». Ранее он не был даже критерием отнесения сделок к крупным, а лишь входил рядовым пунктом в список исключений, к которым нормы об одобрении крупных сделок не применялись – «за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества». Теперь (то есть с 01.01.2023) «выход за пределы обычной хозяйственной деятельности» — обязательное условие, лишь при наличии которого рассматриваются прочие признаки крупности сделки. Бывший главный критерий – стоимость приобретаемых или отчуждаемых активов 25 составляет процентов балансовой стоимости активов общества или более – отступает на второй план, в эти самые «прочие» (обрастая интересными уточнениями и дополнениями наподобие предоставления третьему лицу права использования результата интеллектуальной деятельности на условиях лицензии как возможной разновидности крупных сделок, но принципиально это ничего не меняет).
При отсутствии решения об одобрении крупной сделки в том случае, если оно должно быть представлено, заказчик может отклонить заявку участника. В каких случаях поставщики и подрядчики должны представлять такое решение? Что необходимо проверить заказчику, чтобы безосновательно не отклонить заявку? Рассмотрим эти вопросы более детально.
Какая сделка является крупной
В отношении акционерных обществ и ООО законодательство делает оговорку — крупными не считаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности обществ. Из-за этого вопрос признания сделки крупной для них не всегда имеет однозначный ответ.
Позиция чиновников и судов
Условия признания сделки крупной устанавливаются законодательством и различаются в зависимости от типа юридического лица. Стоит отметить, что к разряду крупных сделок вне зависимости от типа организации может быть отнесена не только одна операция, но и несколько взаимосвязанных.
Отсутствие согласия на совершение сделки с заинтересованностью не будет являться самостоятельным основанием для признания такой сделки недействительной. Для признания ее недействительной потребуются два условия: сделка совершена в ущерб интересам общества и доказано, что другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для общества сделкой с заинтересованностью, и (или) о том, что согласие на ее совершение отсутствует.
Обратите внимание, что с января 2023 года эти требования будут исключены из пункта 6 статьи 79 закона № 208-ФЗ. Больше не нужно будет доказывать убытки или возникновение иных неблагоприятных последствий. А возможность истца влиять на результаты голосования общего собрания акционеров больше не будет иметь значение для суда.
Подробности в решении о согласии могут стать поводом для злоупотреблений
В новой редакции статьи соотношение цены или балансовой стоимости к активам общества будет определяться в зависимости от существа сделки. В случае отчуждения (или вероятности отчуждения) имущества стоимость активов сопоставляется с наибольшей величиной (цена или балансовая стоимость предмета отчуждения). В случае передачи имущества во временное владение расчетной величиной признается балансовая стоимость передаваемого имущества.
Информацию необходимо включить и во вторую часть заявки, если того требуют законодательство или учредительные документы, а также когда и обеспечение контракта или заявки, и сам контракт будут крупными для участника. При отсутствии этих сведений кандидата могут отклонить на любом этапе до заключения контракта. За проверку данных несет ответственность аукционная комиссия заказчика (п. 1 ч. 6 ст. 69 № 44 ФЗ).
Когда нужно такое одобрение в контрактной системе
При этом ст. 67.1 ГК РФ устанавливает, что принятое решение исполнительными органами ООО нужно подтвердить с помощью нотариального удостоверения, если иной способ не предусмотрен Уставом такого общества либо решением общего собрания, которое принято участниками единогласно.
Особенности для одобрения крупной сделки у единственного учредителя
А вот включать эту информацию в состав второй части заявки не обязательно. Считается, что если поставщик не предоставил подобные данные, то заключение контракта не попадает в рассматриваемую категорию. Но, как показывает практика, даже решение единственного участника об одобрении крупной сделки на всякий случай прикладывают к общему пакету документов. Здесь важно не совершить ошибку. Иначе есть риск отклонения участника аукциона из-за того, что он предоставил недостоверные сведения. Такие случаи оспаривают в ФАС, но при этом увеличивается период заключения контракта.
Для решения вопроса, является ли крупной сделка по передаче банку офисного помещения в залог, ООО «Промторг» нужно сравнить стоимость помещения, рассчитанную на основании данных бухучета, с общей стоимостью всего имущества общества. Поскольку указанный вопрос решался в октябре 2023 г., организация использовала сведения, отраженные в бухгалтерском балансе на 30 сентября 2023 г.
Суд вправе отказать обществу, его участнику или акционеру в удовлетворении иска о признании недействительной крупной сделки, которая была заключена с нарушением установленного порядка одобрения крупных сделок, при наличии хотя бы одного из обстоятельств (п. 5 ст. 46 Закона N 14-ФЗ и п. 6 ст. 79 Закона N 208-ФЗ):
Порядок одобрения крупной сделки в акционерном обществе
Сделки (п. 1 ст. 78 Закона
N 208-ФЗ):
1) совершаемые в процессе
обычной хозяйственной
деятельности общества;
2) связанные с размещением
посредством подписки
(реализацией) обыкновенных
акций общества;
3) связанные с размещением
эмиссионных ценных бумаг,
конвертируемых
в обыкновенные акции
общества
Решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в совершении сделки акционеров — владельцев голосующих акций общества. Также как в ПАО на непубличное акционерное общество распространяются требования о даче согласия ОСА в случаях сделок, указанных в пункте 4 статьи 83 Закона об АО.
Заинтересованное лицо по иску общества или его акционера несет перед обществом ответственность в размере убытков, причиненных им обществу, независимо от того, была ли признана соответствующая сделка недействительной. В случае, если ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед обществом является солидарной.
СДЕЛКИ С ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬЮ.
В случае изменения указанных сведений после получения АО уведомления заинтересованные лица обязаны уведомить общество об изменении таких сведений в течение 14 дней со дня, когда они узнали или должны были узнать об их изменении.
02 мая 2021 uristgd 322